201906.08
IТ-компания и персонал. Оставит  ли ВСУ шанс для договоров гражданско-правового характера ?

Во многих случаях, при выборе формы сотрудничества с IТ – специалистом, заключение гражданско-правовых договоров является более выгодной для обеих сторон альтернативой трудового договора. В связи с чем – трудовые отношения все чаще стали маскировать под гражданско-правовые, поэтому при заключении договора, работодателю необходимо будет обратить внимание на ряд важных факторов:

1 Фактор . Одним из приоритетов Гоструда – является проверка надлежащего оформления трудовых отношений. Распространена практика признания инспекторами Гоструда отношений, оформленных гражданско-правовым договором, как фактические трудовые отношения, что в свою очередь является нарушением законодательства о труде. Гоструда проявляет такую подмену из-за неправильного оформления договоров, содержащих конкретные признаки существования трудовых правоотношений.

Проверка со стороны Государственной службы по труду и установление факта подмены трудовых отношений гражданско-правовыми может привести к финансовым санкциям, которые определенны в статье 265 Кодекса законов о труде Украины ( до 30 минимальных заработных плат, составляет 125 190 гривен ) за каждого работника.

  • систематическая выплата заработной платы за процесс труда (а не ее результат);
  • подчинение правилам внутреннего трудового распорядка;
  • выполнение работы по профессии (должности), определенной Национальным классификатором Украины;
  • обязанность работодателя предоставить рабочее место;
  • соблюдение правил охраны труда на предприятии, в учреждении, организации с учетом Закона Украины “Об охране труда” и другие.

В Письме указано , что при выполнении работы по признаками, характерным трудовым отношениям, с лицом следует заключать трудовые договоры.

3 Фактор . Суды же имеют свое мнение по этому вопросу:
Так, в Постановлении Верховного суда от 4 июля 2018 по делу № 820/1432/17 , а также в вышеуказанном Письме Минсоцполитики, были сформированы следующие критерии разграничения этих договоров:

  • Основным признаком, отличающим гражданские отношения от трудовых, является то, что трудовым законодательством регулируется процесс организации трудовой деятельности . По гражданско-правовому договору процесс организации трудовой деятельности остается за его пределами, а целью договора является получение определенного материального результата.
  • Исполнитель, работающий по гражданско-правовому договору, в отличие от работника, который выполняет работу в соответствии с трудовым договором, не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка.
  • Предметом трудового договора является собственно труд работника в процессе производства, тогда как предметом договора гражданско-правового характера является выполнение его стороной определенного объема работ.
  • В отличие от договоров гражданско-правового характера, по окончанию выполнения определенного задания трудовая деятельность не прекращается.
  • По трудовому договору работника принимают на работу (должность), включенную в штат предприятия, для выполнения определенной работы (определенных функций) по конкретной квалификации, профессии, должности . Работнику гарантируется заработная плата, установленные трудовым законодательством гарантии, льготы, компенсации и тому подобное.

В ряде решений КАСУ от 07.02.2012 года  № К-19381/10, от 19.01.2012 года, № К-58453/09 от 06.03.2012 года, № К-24741/09 основаниями для того, чтобы признать гражданско-правовые отношения фактически трудовыми, служили следующие факты:

  • лицо выполняло систематически поручения должностных лиц субъекта хозяйствования, а объем обязанностей совпадал с объемом обязанностей по соответствующей должности;
  • лицо руководствовалась внутренними положениями предприятия;
  • лицо получало материальную помощь и ежемесячные выплаты, как и работники;
  • время работы лица указывался в табеле учета рабочего времени.

Также, стоит заметить, что кроме приведенных выше оговорок, инспекторы Гоструда часто обращают внимание на такие характеристики отношений, оформленных договором гражданско-правового характера:

  • Наличие ссылки на определенное место выполнения работ (оказания услуг), что дает основания считать, что у исполнителя есть скрытое рабочее место.
  • Выполнение работ (оказание услуг) обусловлено определенным временем, что приравнивается к  рабочему времени.
  • Подчиненность исполнителя в штатной иерархии предприятия, учреждения или организации. Наличие обязанности выполнять распоряжения администрации предприятия, учреждения или организации.

Напоследок, необходимо указать, что вопрос признания отношений фактическими трудовыми не всегда ограничивается наличием или отсутствием указанных выше критериев.Иногда, инспекторы Гоструда устанавливают «табу» по заключению гражданско-правовых договоров с определенными категориями работников . В то же время, такие запреты не носят безусловного характера, и вытекают, скорее, с обусловленного местом и временем характера работы этих категорий работников, чем с выполняемой ими работы в целом.

На сегодняшний день, вот так все и выглядит. Но это не самое худшее, вскоре все может стать куда более сложнее и без профессиональной юридической помощи будет трудно.

Чего ждать в будущем?

Законопроект о внесении изменений в Кодекс законов о труде , обнародованный Минсоцполитики предлагает следующие изменения:
1. Так, по новой ст. 21-1КЗпПУ, работа (услуга) будет считаться такой, что выполняется (предоставляется) в рамках трудовых отношений независимо от названия и вида договорных отношений между сторонами, если есть три и более нижеперечисленных признаков наличия трудовых отношений:

  • периодически (два и более раз) лицу предоставляется вознаграждение в денежной или натуральной форме за работу, выполняемую (услуги, предоставленные) в интересах другого лица;
  • личное выполнение лицом работы (оказания услуг) по конкретной квалификации, профессии, должности по поручению и под контролем лица, в интересах которого выполняются работы (предоставляемые услуги), или уполномоченного им лица;
  • вознаграждение за выполняемую работу (предоставленные услуги) является единственным источником дохода лица или составляет 75 и более процентов ее дохода в течение 6 календарных месяцев
  • работа выполняется (услуги предоставляются) определенным лицом, в интересах которого выполняются работы (предоставляемые услуги), или уполномоченным им лицом, на рабочем месте с соблюдением правил внутреннего трудового распорядка;
  • лицо выполняет работы (оказывает услуги) подобные выполняемой штатными работниками работодателя;
  • организация условий труда, в частности, предоставление средств производства (оборудования, инструментов, материалов, сырья, рабочего места) обеспечивается лицом, в интересах которого выполняются работы (предоставляемые услуги), или уполномоченным им лицом;
  • продолжительность рабочего времени и времени отдыха устанавливается лицом, в интересах которого выполняются работы (предоставляемые услуги), или уполномоченным им лицом.

Реакция IT сообщества на вышеуказанный законопроект была крайне негативной.

2. Новый Кодекс – новые штрафы, изменения в ст. 265 КЗоТ связанные с гражданско-правовым договором:

  • фактического допуска работника к работе с нарушением требований части третьей статьи 24 настоящего Кодекса, выплаты заработной платы (вознаграждения) без начисления и уплаты ЕСВ и налогов, исполнения лицом работы или оказания услуг на основании договора, заключенного на общих основаниях гражданского законодательства, если работа является такой, что выполняется, или услуги являются, такими , что предоставляются в рамках трудовых отношений при уплате единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование в размере меньше минимального страхового взноса, – в 30-кратном размере минимальной заработной платы, установленной законом на момент выявления нарушения, за каждого работника, в отношении которого совершено нарушение;
  • исполнения лицом работы или оказания услуг на основании договора, заключенного на общих основаниях гражданского законодательства, если работа такова, что выполняется, или услуги являются такими, что предоставляются в рамках трудовых отношений при условии уплаты единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование в размере не менее минимального страхового взноса, – в 15-кратном размере минимальной заработной платы, установленной законом на момент выявления нарушения, за каждого работника, в отношении которого совершено нарушение;
  • оформление работника на неполное рабочее время в случае фактического выполнения работы в течении полного рабочего время, установленный работодателем – в 15-кратном размере минимальной заработной платы, установленной законом на момент выявления нарушения, за каждого работника, в отношении которого совершено нарушение.

Факт наличия трудовых отношений устанавливается должностным лицом Минсоцполитики, имеющего полномочия государственного инспектора труда.

3. Новое определение трудового договора и сроки трудового договора. Условия заключения договора на определенный срок, а также определение обязательных условий заключения договора и другие изменения.

Итак, на сегодня существуют реальные риски наложения штрафов на компании, которые заключают гражданско-правовые договоры, которые фактически регулируют трудовые отношения.

Несмотря на это, заключение гражданско-правовых договоров в сфере IT являются крайне привлекательным, и во многих случаях куда более выгодным для каждой из сторон.

Поэтому, обращая внимание на нынешний подход судебных и контролирующих органов, а также возможных будущих изменений, следует детально готовить проекты соответствующих договоров, как гражданских, так и трудовых. Желательно обратиться к специалистам, которые подготовят соответствующие договора , которые будут отвечать действующему законодательству и минимизируют риск привлечения к ответственности со стороны контролирующих органов.

503 Просмотров