Адвокатское объединение МАКМЕЛ

Топ 5 юридических мифов в IT-индустрии

Топ 5 юридических мифов в IT-индустрии

ТОП 5 юридических мифов
В ІТ-ИНДУСТРИИ

В своей работе мы часто встречаемся с мифами, которые приходится разрушать почти на каждой встрече, объясняя почему так делать нельзя и какие могут быть последствия. В этой публикации я постараюсь рассказать о самых распространенных юридических мифах в ІТ-индустрии, с которыми мы встречаемся.

Старался не перегружать публикацию статьями и нормами, поэтому никаких цитат на пол страницы, только факты из практики и немного цифр, поехали.

Миф № 1


Недопуск контролирующих органов избавит от всех рисков

Действительно, зачем запускать проверяющих в офис, если они пришли с очевидной целью что-то найти. Можно же просто не допустить и никаких проблем. Стратегия недопуска к проверке, даже с учетом её дешевизны и простоты реализации - «просто не открыл дверь», имеет свои существенные недостатки. К примеру, за недопуск инспектора по труду штраф около $12k, и никто не запретит ему наведаться завтра с инспекционным посещением и повторить.

Поэтому, недопуск инспектора, который не факт, сможет ли что-то найти, при правильной организации бизнеса, может стоить сразу - дорого. Конечно, недопуск иногда может быть вынужденной необходимостью, в случае когда, например, в офисе находятся более 4-х неоформленных должным образом работников (ФЛП, ЦПХшники, стажеры - почему? Немного позже), в таком случае можно даже сэкономить, ведь в случае выявления таких работников штраф будет составлять уже более $18k.

Разрушение мифа:

недопуск проверяющих органов не слишком хорошая стратегия и скорее целесообразна в случае когда лучшей стратегии нет, или, например, в вашем офисе более 4-х неоформленных работников.

Что же делать?

Для начала нужно разобраться с тем, как нужно привлекать персонал зарегистрированный как ФЛП, или работающий по договорам ГПХ и стажировки.

Миф № 2


ФЛП является вполне легальной формой трудоустройства IT-специалиста, которая специально создана для данной цели. Поэтому её использование не несёт никаких рисков.

Не стоит переоценивать нашу законодательную систему, за громкими инициативами урегулирования статуса криптовалюты и внедрением блокчейна, скрывается всё та же несовершенная, с остатками советского наследства система. Законодательство Украины можно сравнить с плохим софтом, код которого писали не один десяток разработчиков, и каждый следующий не слишком зацикливался изучением документации или логики, а каждый создавал всё как с «чистого листа», прогнозируемо так чтобы на выходе получился грязный и неоптимизированный код, а вся система постоянно даёт сбой из-за внутренних конфликтов между модулями и кучей багов.

Возвращаясь к истории о ФЛП-работнике, следует четко понимать, что ФЛП по замыслу создавался для ведения индивидуальной предпринимательской деятельности и не должен был быть формой трудоустройства. Поэтому, если ФЛП имеет одного клиента (работодателя), и в дополнение работает у него в офисе, а еще, как это часто бывает, ФЛП всем рассказывает, что является работником ІТ-компании, с очень высокой вероятностью такие отношения будут признаны контролирующим органом, как трудовые с применением к работодателю штрафа в сумме около $4,5k. Кто-то скажет, что сумма некритична, но с учетом, что это только за одного ФЛП, вся эта история становится гораздо веселее.

Разрушение мифа:

работать с использованием схемы ФЛП с одним контрагентом-работодателем, обеспечивать рабочим местом такого ФЛП - рискованно применением штрафа.

Что же делать?

Для начала, создать видимость деятельности индивидуального предпринимателя для каждого такого ФЛП и продумать правильное расположение рабочего места.

Миф № 3


Трудоустройство IT-специалистов по договору гражданско-правового характера (ГПХ) или договорам стажировки, является безопасной альтернативой ФЛП

Если говорить о ГПХ, то он задумывался как договор, по которому любое лицо-специалист в чем-то, могло быть привлечено для выполнения определенной задачи с конкретно определенным временем и объемом для достижения определенного результата.

Из перечня других имеющихся вариантов оформления, договоры ГПХ наиболее соответствуют самой сути IТ-индустрии, ведь выполняемая работа, как правило, имеет четко определенную структуру задач, предусмотренных техническим заданием, и конечный результат.

Всё было бы слишком хорошо, но это не так, ведь если ГПХ еще по своей сути может соответствовать требованиям, то по содержанию, к сожалению - нет. Контролирующие органы часто считают использование ГПХ скрытыми трудовыми отношениями, к примеру, если: в договоре определено рабочее место, рабочее время и обязанность соблюдать нормы внутреннего трудового распорядка, проведение по ГПХ оплат по принципу оплаты заработной платы, отсутствие четко определенного результата работ и другие индивидуальные условия в зависимости от характера ГПХ. Наличие в ГПХ признаков трудовых отношений влечет за собой аналогичный штраф, как и по ФЛП.

По договорам стажировки все еще проще, их можно использовать только со студентами. Поэтому, договоры стажировки не могут, даже с существенной их модификацией, использоваться для урегулирования вопроса скрытого трудоустройства.

Разрушение мифа:

трудоустройство по ГПХ может быть действительно безопасным только при условии правильного его составления. Стажировка же, по своим последствиям равна штрафам, предусмотренным за неоформленных работников. В дополнение, сама стажировка еще документально подтверждает сам факт существования взаимоотношений работодателя и стажера.

Что же делать?

Нужно правильно составить ГПХ с учетом текущей судебной практики.

Использовать договоры стажировки только со студентами.

Миф № 4


Мы небольшая IT-компания, поэтому сюда точно не придут.

Довольно часто, с целью объяснения, на каком правовом основании ФЛП или специалист по ГПХ находятся на территории заказчика (ІТ-компании) или в коворкинге, на случай проверки заключаются договоры аренды таких рабочих мест или их составляющих.

Что делает инспектор? Заходит в помещение, находит работодателя и арендодателя в одном лице и квалифицирует такие отношения скрытыми трудовыми с соответствующими последствиями. В дополнение к этому, если договоры аренды содержат любые производные от слов «работа» или «труд», вероятность штрафа почти стопроцентная, часто независимо от контекста этих слов по тексту. Кто-то скажет, что всегда можно наплевать на догадки и предположения инспектора, но на позицию судов плевать будет сложнее, ведь они в один голос указывают на то же самое: если заказчик обеспечивает исполнителя рабочим местом - он скрывает трудовые отношения со своим работником.

Разрушение мифа:

аренда рабочего места или его отдельных составляющих дает дополнительные основания квалифицировать отношения между заказчиком и исполнителем как трудовые.

Что же делать?

Для начала стоит продумать как правильно организовать взаимоотношения между арендодателем, ІТ-специалистом и ІТ-компанией, чтобы избежать отождествления с трудовыми отношениями.

Миф № 5


Сдача в аренду: стола, стульев и оборудования не может стать доказательством трудовых отношений

Трудно найти более спекулятивную юридическую тему в ІТ-бизнесе, чем: «к вам завтра придут с обыском». Об этом часто говорят, об этом часто пишут и этим часто пугают. Хотя, справедливости ради, к некоторым все же приходят. Наши правоохранители, в такие моменты, как правило, защищают свои персональные интересы, не только проводят процессуальные действия, но и имеют заранее подготовленные статьи для заранее подготовленных СМИ, с целью дискредитации таких компаний.

Как правило, в больном воображении наших правоохранителей, появляются следующие как бы совершенные ІТ-компаниями преступления: уклонение от уплаты налогов, в том числе единого социального взноса, финансирование терроризма, контрабанда, незаконное приобретение, сбыт или использование специальных технических средств получения информации или фиктивное предпринимательство. При этом обоснование наличия самого преступления сводится к минимуму, поэтому, как правило, все заканчивается громкими обысками, допросами и не доходит до суда.

Разрушение мифа:

к сожалению, в нашей стране никто не застрахован от незаконных действий правоохранительных органов, которые имеют свою финансовую заинтересованность, будь то ІТ-бизнес или любой другой бизнес.

Что же делать?

Нужно быть готовым к потенциальным обыскам, инструктировать персонал и заручиться оперативной поддержкой своих юристов.

Надеюсь, мне удалось разрушить хотя бы некоторые из указанных мифов 


Поделиться:

Заказать консультацию

Хотите, позвоним Вам